Международное частное право 4

2. Спадкування за заповітом в міжнародному приватному праві

У міжнародній практиці виникає цілий ряд питань, що стосуються спадкування за заповітом, і насамперед щодо здатності особи до складання і скасування заповіту, а також форми самого заповіту.

У більшості країн заповіт повинен бути укладений у письмовій формі і засвідчена в певному порядку, наприклад у нотаріуса. У деяких же країнах допускається складання заповіту в так званій олографіческой формі, тобто заповіт пишеться спадкодавцем власноруч, і не потрібно, щоб він був засвідчений. За законами одних держав не можна в заповіті обмежити права будь-якої категорії спадкоємців. В інших же країнах в заповіті може бути встановлено низку умов спадкоємцям для отримання спадщини.

У практиці Інюрколегії при Московській колегії адвокатів, яка вела в Радянському Союзі спадкові справи, наприклад, був випадок, коли англійська громадянка склала в Англії заповіт, за яким вона заповіла майно своєї сестри – радянської громадянці, яка проживає в Москві, за умови, що спадкоємиця приїде в Лондон не пізніше ніж через десять років після її смерті. Як зрозуміти це умова: зобов'язана вона для отримання спадщини приїхати до Англії на постійне проживання, як стверджували англійські юристи, чи повинна просто приїхати до Англії на нетривалий термін, щоб отримати там спадкове майно? Ця справа була предметом розгляду в суді, який вирішив, що в заповіті не малося на увазі, щоб спадкоємиця переїхала на проживання до Англії, а мався на увазі тільки її приїзд до Англії для отримання майна.

При вирішенні подібних проблем перш за все виникають питання про право, що підлягає застосуванню: чи слід застосовувати закон місця знаходження майна або закон місця складання заповіту і т.д.

Так само як і щодо спадкування за законом, при спадкуванні за заповітом виникають проблеми зворотнього відсилання та відсилання до права третьої країни. Наведемо приклад із закордонної практики.

Громадянин США, який мешкає у Великобританії, незадовго до смерті зробив у Малазі (Іспанія) заповіт, складений відповідно до права країни його громадянства (штат Меріленд, США). За заповітом його нерухоме майно повинно перейти в спадщину до його брата чи сина останнього у випадку, якщо брат помре раніше. Згідно з цим заповітом нерухомість у Малазі повинна перейти до племінника померлого. Син заповідача звернувся до іспанського суду з клопотанням про визнання заповіту недійсним, проте в першій інстанції суд визнав заповіт дійсним.

В апеляційній інстанції суд застосував іспанське право на основі зворотного відсилання, оскільки право Великобританії відсилає до права країни місця знаходження нерухомості, і визнав заповіт недійсним, тому що в ньому не передбачені законні спадкові права сина померлого (ст. 851 ГК Іспанії).

У касаційному провадженні Верховний суд Іспанії відмовився застосувати зворотний відсилання і визнав дійсність заповіту, складеного відповідно до закону штату Меріленд.

Відповідно до ст. 12.II ГК Іспанії відсилання до іноземного права розуміється як відсилання до його матеріального права; якщо колізійна норма цього права відсилає до іспанського права, вона застосовується, якщо ж до права іншої держави – тоді не застосовується. У даному разі спадкування за заповітом визначається правом доміцілія спадкодавця в момент його смерті.

Хоча заповіт за своїм характером і є цивільно-правовою угодою, до нього не можуть бути застосовані загальні колізійні принципи, що стосуються угод. Колізійні норми багатьох країн у цій області носять імперативний характер. Це означає, що свобода вибору права (принцип автономії волі сторін) не поширюється на заповіт, іншими словами, на волевиявлення за розпорядженням майном на випадок смерті. Ці колізійні норми носять імперативний характер.

2. У російському законодавстві колізійні правила, що стосуються заповіту, містяться в п. 2 ст. 1224 ЦК РФ. Наведемо їх повністю:

"Здатність особи до складання і скасування заповіту, в тому числі щодо нерухомого майна, а також форма такого заповіту або акта його скасування визначаються за правом країни, де заповідач мав місце проживання в момент складання такого заповіту або акта. Однак заповіт або його скасування не можуть бути визнані недійсними внаслідок недотримання форми, якщо вона відповідає вимогам права місця складання заповіту або акта його скасування або вимогам російського права ".

Як зазначалося в коментарях до цієї частини ст. 1224 ЦК РФ (А. Л. Маковський), суть наведеного спеціального правила полягає в тому, що здатність особи скласти заповіт завжди визначається за правом країни, де заповідач мав місце проживання в момент складання заповіту. З цього випливає ряд практично важливих висновків, які полягають у тому, що для визначення заповідальне дієздатності громадянина не мають значення такі обставини, як те, що:

- Заповіт скоєно не в тій країні, де заповідач мав на цей час місце проживання, а в країні його тимчасового перебування або навіть поза територією будь-якої держави (наприклад, на морському судні під час плавання у відкритому морі);

- Право країни місця проживання заповідача в момент складання заповіту може не збігатися з його особистим законом в цей момент;

- Відносини з спадкоємства заповіданого майна можуть визначатися правом іншої держави, ніж те, яким відповідно до п. 2 ст. 1224 визначається заповідальне дієздатність цієї особи (якщо місце його проживання в момент складання заповіту не збігається з його останнім місцем проживання або за місцем знаходження належала йому нерухомості).

Нагадаємо, що згідно з наведеним вище тексту п. 1 ст. 1224 визначення заповідальне дієздатності відноситься не тільки до здатності особи вчинити заповіт, але і до його здатності скасувати або змінити його. Здатність "до зміни заповіту", як зазначав А.Л. Маковський, не згадана в п. 2 ст. 1224 лише тому, що змінити колишнє заповіт інакше, як склавши нове, неможливо, в той час як скасування заповіту може не супроводжуватися ніякими іншими розпорядженнями заповідача.

Принципом застосування права останнього місця проживання визначається вибір права, що застосовується до заповідальне дієздатності спадкодавця, до форми заповіту і акта його скасування у цивільних кодексів країн СНД. При цьому заповіт (як і акт його скасування) набирає сили з точки зору форми і тоді, коли вона задовольняє вимогам права місця складання заповіту.

Згідно з п. 2 ст. 1224 визначення права, що підлягає застосуванню до форми заповіту або акту його скасування, може здійснюватися на основі застосування одного з трьох можливих варіантів: по-перше, по праву країни, де заповідач мав місце проживання в момент складання заповіту, по-друге, по праву країни, в якій було насправді скоєно заповіт ( "права місця складання заповіту"); по-третє, по російському праву.

Застосування цих принципів на практиці може збігатися, оскільки іноземець, який мав місце проживання до Росії, склав заповіт в Росії, і тим самим було застосовано під час його складання російське право. Однак воно може і не збігатися або збігатися не повністю, якщо, наприклад, громадянин ФРН, Франції або Великобританії, з якими у Росії немає договорів про правову допомогу, що має місце проживання в одній з цих країн, насправді робить свій заповіт в Санкт-Петербурзі.

Згідно з правилами російського законодавства заповіт повинен бути укладений у письмовій формі і засвідчена нотаріусом. До нотаріально посвідчених заповітів прирівнюються заповіти, складені в лікувальних установах і завірені головним лікарем і в ряді інших випадків.

За законодавством Грузії заповіт вважається складеним з дотриманням форми, якщо воно відповідає праву країни: а) до якої спадкодавець належав, б) де він мав звичайне місцезнаходження, в) де знаходиться нерухоме майно, якого стосується заповіт.

Цивільні кодекси ряду країн СНД відповідно до Модельним цивільним кодексом СНД дозволяють заповідачеві обрати у заповіті замість закону постійного місця проживання право країни, громадянином якої він є.

Положення про застосування права до заповітів міститься в ряді двосторонніх договорів Росії про правову допомогу. Так, згідно зі ст. 41 договору з Польщею:

1) здатність складати або скасовувати заповіт, так само як і правові наслідки недоліків волевиявлення, визначаються законодавством договірної сторони, громадянином якої був спадкодавець на момент складання або скасування заповіту;

2) форма складання або відміни заповіту визначається законодавством договірної сторони, громадянином якої був спадкодавець на момент складання або скасування заповіту. Однак достатньо дотримання законодавства договірної сторони, на території якої було складено або скасовано заповіт.

Згідно з низкою договорів про правову допомогу здатність особи складати або скасовувати заповіт визначається законодавством країни громадянства спадкодавця. Форма заповіту також визначається цим законодавством. Однак для дійсності заповіту досить, якщо воно буде відповідати законодавству тієї країни, на території якої складається.

За договором про правову допомогу між СРСР і Грецією передбачено, що заповіт визнається дійсним з точки зору форми, якщо при його складанні було дотримано: 1) законодавство країни, на території якої воно було складено, 2) або законодавство країни, громадянином якої був спадкодавець в момент складання заповіту або в момент своєї смерті, 3) або законодавство країни, на території якої спадкодавець мав на один із зазначених вище моментів місце проживання. Щодо нерухомого майна потрібно, щоб було дотримано законодавство країни, на території якої воно знаходиться.

Щодо форми заповіту таке ж правило міститься в ст. 44 договорів про правову допомогу з Литвою, Латвією.

У Мінської конвенції 1993 (ст. 47) та Кишинівської конвенції 2002 (ст. 50) колізійних питання щодо здатності особи до складання і скасування заповіту, форми заповіту вирішується таким чином: підлягає застосуванню законодавство країни, де заповідач мав місце проживання в момент складання заповіту. Однак заповіт або його скасування не можуть бути визнані недійсними внаслідок недотримання форми, якщо вона задовольняє вимогам законодавства країни, де складався заповіт.

Слід звернути увагу на те, що відповідно до російського законодавства спадкоємцем за заповітом може бути як Росія, суб'єкти РФ, муніципальні утворення, так і іноземні держави та міжнародні організації (п. 2 ст. 1116 ГК РФ).

Список використаної літератури

1.Богуславський М.М. Международное частное право. — М.: Международные отношения, 1994. — С. 414

2.Довгерт А. С. Гармонізація цивільного (приватного) права в Європі // Проблеми гармонізації законодавства України з міжнародним правом. Матеріали науково-практичної конференції. — Жовтень. - К., 1998. - С. 237-240.

3.Кисиль В. И. Перспективы кодификации международного частного права в СССР // Вестник Киевского университета. Сер.: Меж-дунар. отнош. и междунар. право. — 1989. — Вып. 28.

4.Кисиль В. И. Правовая реформа в СССР и некоторые аспекты международного частного права // Советское государство'и право. - 1990. - № 1. - С. 98-104.

5.Україна в міжнародно-правових відносинах. Боротьба із злочинністю та взаємна правова допомога. Кн. 1 / Упор. В. Л. Чубарєв, А. С. Мапко. - К.: Юрінком, 1996.